DMCC Foundations: la estructura consolidada de fundaciones de Dubái para tenencia de activos, sucesión y gobierno familiar

Introducción: El paradigma actual del wealth management en los EAU

El panorama de la estructuración patrimonial y la planificación sucesoria en los Emiratos Árabes Unidos (EAU) ha experimentado una transformación radical en los últimos años. Históricamente, las familias de alto patrimonio (HNWIs) y los empresarios globales que operaban en la región dependían de complejas estructuras offshore en jurisdicciones como las Islas Vírgenes Británicas (BVI), Jersey o Guernsey, o bien de fideicomisos extranjeros para salvaguardar sus activos. Sin embargo, la evolución regulatoria global y el endurecimiento de los requisitos de sustancia económica a nivel internacional han impulsado la necesidad de contar con soluciones locales robustas, transparentes y plenamente integradas en el ecosistema corporativo de los EAU.

En este contexto, la Dubai Multi Commodities Centre (DMCC), la zona franca de commodities más grande de Dubái, ha expandido su oferta corporativa mediante la introducción de su régimen de fundaciones bajo las DMCC Foundations Regulations. Este vehículo corporativo ha sido diseñado específicamente para ofrecer una alternativa competitiva y de alta calidad para la tenencia de activos a largo plazo, la planificación sucesoria y la gobernanza familiar, consolidando a Dubái como un centro neurálgico para la gestión de patrimonios privados.

Contexto histórico: De la planificación offshore a la consolidación onshore

La introducción de las fundaciones en los EAU comenzó con el establecimiento de marcos legales en las zonas francas financieras de la federación: el Abu Dhabi Global Market (ADGM) en 2017 y el Dubai International Financial Centre (DIFC) en 2018. Estos regímenes introdujeron por primera vez en la región un vehículo de derecho continental (la fundación) adaptado a un entorno de Common Law, permitiendo a los no musulmanes estructurar su patrimonio fuera de las reglas sucesorias locales obligatorias (Sharia).

La DMCC, al observar la creciente demanda de estas estructuras y la necesidad de integrarlas con su ya consolidado ecosistema de sociedades de propósito específico (SPVs) y holdings, decidió promulgar su propio reglamento de fundaciones, las DMCC Foundations Regulations, bajo las cuales se constituye hoy este vehículo. Con esto, la DMCC ofrece una alternativa en tierra firme (onshore) pero fuera de las zonas financieras tradicionales, permitiendo a los fundadores beneficiarse de un punto de entrada sumamente accesible y de una integración directa con las actividades comerciales y de commodities de la zona franca.

Naturaleza jurídica: ¿Qué es y qué no es una DMCC Foundation?

Una DMCC Foundation es una persona jurídica independiente establecida bajo las DMCC Foundations Regulations. A diferencia de las sociedades comerciales ordinarias, la fundación no tiene accionistas ni capital social dividido en acciones. En su lugar, es un vehículo huérfano (ownerless) que posee activos en nombre propio para cumplir con los objetivos específicos establecidos en su carta constitucional (Charter) y su reglamento (By-laws), en beneficio de un grupo de beneficiarios o para un propósito determinado.

Es fundamental precisar las fronteras jurídicas de este instrumento para evitar confusiones comunes en la práctica internacional:

• No es un fideicomiso (trust): Una DMCC Foundation es una figura jurídica distinta de un fideicomiso anglosajón. Mientras que el trust carece de personalidad jurídica y se basa en la división entre la propiedad legal (en manos del trustee) y la propiedad beneficiaria, la fundación es una entidad corporativa con personalidad jurídica propia. Esto significa que la fundación puede celebrar contratos, demandar y ser demandada, y ostentar la titularidad directa de los activos en su propio nombre.
• No es una sociedad comercial ordinaria (DMCC LLC): La fundación no está diseñada para realizar actividades comerciales operativas directas. Su propósito principal es la tenencia pasiva de activos, la protección patrimonial y la gobernanza. No debe confundirse con una sociedad operativa, aunque puede ser propietaria de las acciones de dichas sociedades.
• No es una fundación de ADGM o DIFC: Aunque comparten similitudes conceptuales, la DMCC Foundation opera bajo un reglamento propio y está sujeta a la supervisión de la DMCC Authority, una zona franca no financiera, a diferencia de las fundaciones de ADGM y DIFC que operan bajo marcos de Common Law directo supervisados por sus respectivas autoridades financieras y tribunales.

Comparativa crítica: DMCC, ADGM, DIFC y SPVs

Para los asesores patrimoniales y las oficinas familiares, la elección de la jurisdicción adecuada dentro de los EAU es una decisión estratégica. La DMCC Foundation presenta ventajas competitivas únicas, particularmente en lo que respecta al costo de entrada y la flexibilidad de su estructura.

Es fundamental advertir que las Cortes de Dubái operan bajo el sistema de derecho civil (Civil Law) en idioma árabe. A diferencia de las cortes de Common Law de ADGM y DIFC, el sistema judicial de Dubái no cuenta con la doctrina de equidad (equity) ni con una jurisprudencia especializada en fideicomisos y fundaciones, lo que puede influir en la predictibilidad de la resolución de disputas sobre protección de activos. Asimismo, se debe aclarar que la prórroga de jurisdicción a las Cortes del DIFC se limita a disputas comerciales con terceros, y que las disputas de gobernanza interna de la fundación se rigen por las leyes de la DMCC y son competencia de las Cortes de Dubái o de tribunales arbitrales específicos.

Es importante destacar que una DMCC Foundation es un vehículo con características y propósitos diferentes a los de una DMCC SPV o Holding Company. Mientras que la SPV requiere accionistas que ostenten la propiedad de la empresa, la fundación no tiene dueños, lo que elimina el riesgo de que las acciones de la estructura sean objeto de disputas sucesorias o reclamaciones de acreedores a nivel personal del fundador.

El gobierno corporativo y la reserva de poderes: un equilibrio delicado

Una de las características más atractivas de la DMCC Foundation es la flexibilidad que ofrece al fundador para diseñar la estructura de gobernanza. Bajo las DMCC Foundations Regulations, el fundador puede reservarse ciertos poderes específicos, tales como el poder de revocar la fundación, enmendar la carta constitucional o el reglamento, nombrar o remover a los miembros del consejo de la fundación, y designar o cambiar a los beneficiarios.

Sin embargo, la reserva excesiva de poderes por parte del fundador conlleva riesgos jurídicos significativos que deben ser analizados con cautela por los asesores legales:

1. Riesgo de desestimación en cortes extranjeras: Si un fundador se reserva un control absoluto y unilateral sobre los activos de la fundación (por ejemplo, la capacidad de retirar los fondos a discreción sin rendir cuentas a nadie), tribunales de jurisdicciones extranjeras en litigios de quiebra, reestructuración de deuda o divorcio podrían considerar que la fundación es un mero instrumento ficticio (sham trust o alter ego). En consecuencia, podrían ordenar la desestimación de la personalidad jurídica de la fundación y forzar la repatriación o entrega de los activos.
2. Pérdida de la protección de activos: Para que la protección de activos sea verdaderamente efectiva, la transferencia de los bienes a la fundación debe representar una pérdida real de la propiedad legal por parte del fundador. Si el fundador retiene un control equivalente al de un propietario absoluto, la separación patrimonial se debilita ante reclamaciones de terceros.

Por lo tanto, se recomienda estructurar la gobernanza de manera equilibrada, utilizando la figura del Guardián (un tercero independiente o un comité familiar) para supervisar las decisiones del Consejo de la Fundación, garantizando así que la entidad opere de manera verdaderamente independiente y de conformidad con sus objetivos fundacionales.

Implicaciones fiscales: el Impuesto de Sociedades y la Sustancia Económica

El entorno fiscal de los EAU ha cambiado sustancialmente con la entrada en vigor del Impuesto de Sociedades bajo el Decreto-Ley Federal Nº 47 de 2022. Las fundaciones en los EAU deben analizar cuidadosamente su estatus fiscal para evitar contingencias impositivas no deseadas.

Transparencia fiscal opcional y exclusión del régimen QFZP

Bajo la legislación fiscal de los EAU, una fundación familiar puede solicitar ante la Federal Tax Authority (FTA) ser tratada como una estructura fiscalmente transparente bajo el Artículo 23 (Family Trust), obteniendo el tratamiento de una Unincorporated Partnership bajo el Artículo 17. Si se aprueba esta solicitud, la fundación no será tratada como un sujeto pasivo independiente para efectos del Impuesto de Sociedades. En su lugar, los ingresos y activos de la fundación se atribuirán directamente a los fundadores o beneficiarios, aplicando las reglas impositivas individuales de estos.

Es fundamental aclarar que la opción de transparencia fiscal bajo el Artículo 23 y el régimen de Persona de Zona Franca Cualificada (QFZP) son caminos mutuamente excluyentes. Las fundaciones familiares pasivas no buscan ni califican para el estatus de QFZP, ya que este último exige realizar actividades operativas elegibles y cumplir con requisitos de sustancia local extremadamente estrictos que no se corresponden con la naturaleza de la tenencia patrimonial pasiva.

Sustancia Económica (ESR) e Impuesto de Sociedades

Históricamente, bajo las regulaciones de Sustancia Económica (ESR) aplicables a ejercicios financieros iniciados antes de 2023, una fundación que actuara puramente como holding de participaciones de capital (Holding Company Business) estaba sujeta a requisitos de sustancia reducidos. Sin embargo, de conformidad con la Cabinet Decision 98/2024, el régimen ESR ha sido derogado para los ejercicios financieros que finalicen después del 31 de diciembre de 2022. Actualmente, la sustancia económica ya no se rige por las ESR, sino que se evalúa bajo las reglas de sustancia del régimen de Impuesto de Sociedades.

El proceso de dotación de activos y la relación con el DLD

El proceso de constitución de una DMCC Foundation requiere un capital inicial nominal, lo que la convierte en una de las opciones más competitivas de la región. No obstante, es importante destacar que, si bien el capital social inicial es nominal, los costos reales de constitución, las tasas de registro de la DMCC, los honorarios de agentes registrados y el mantenimiento anual de la fundación y sus vehículos subyacentes deben ser evaluados en el costo total de la estructura, ya que pueden ascender a miles de dólares anuales. Además, el ahorro en el capital social nominal se ve neutralizado por los costos operativos y de licenciamiento anual de la SPV intermedia obligatoria para la tenencia de inmuebles en Dubái. Una vez constituida la fundación, el siguiente paso crítico es la dotación de activos, que consiste en transferir la titularidad legal de los bienes (bienes raíces, carteras de inversión, acciones de empresas) a nombre de la fundación.

Cuando se trata de transferir bienes inmuebles ubicados en el emirato de Dubái a una DMCC Foundation, los fundadores deben tener en cuenta las siguientes advertencias operativas:

• Aprobación del Dubai Land Department (DLD): La transferencia de inmuebles locales requiere la aprobación previa y expresa del DLD. No se debe asumir que la transferencia está exenta de las tasas de registro del DLD (que generalmente ascienden al 4% del valor de la propiedad). Aunque el DLD ha mostrado flexibilidad en el pasado para transferencias de reestructuración familiar (aplicando tasas reducidas de transferencia por donación o "gift" en ciertos casos), cada transacción debe ser evaluada y aprobada de manera individual.
• Uso obligatorio de SPVs intermedias: A diferencia de las fundaciones de DIFC o ADGM, que cuentan con memorandos de entendimiento (MoUs) específicos para el registro directo de propiedades, el Dubai Land Department (DLD) no tiene un acuerdo de registro directo con las DMCC Foundations. Por lo tanto, la interposición de una SPV de la DMCC entre la fundación y el inmueble es un requisito operativo estándar y obligatorio para estructurar activos inmobiliarios en Dubái. Esto incrementa significativamente los costos reales de la estructura, debido a las tasas anuales de licencia y mantenimiento adicionales de la SPV.

Disclaimer: Las políticas y requisitos del Dubai Land Department (DLD) para el registro de propiedades a nombre de entidades de zonas francas o fundaciones están sujetos a directivas internas y pueden cambiar sin previo aviso legislativo. Se recomienda encarecidamente consultar con el DLD o un asesor legal local autorizado antes de estructurar transferencias inmobiliarias.

Conclusión

La DMCC Foundation representa un avance significativo en la oferta de servicios de gestión patrimonial en los Emiratos Árabes Unidos. Al combinar un costo de constitución sumamente bajo (capital inicial nominal, aunque sujeto a los costos de estructuración y mantenimiento anual antes mencionados) con un marco regulatorio moderno y flexible bajo las DMCC Foundations Regulations, la DMCC ha creado un vehículo altamente atractivo para las familias que buscan consolidar su patrimonio, proteger sus activos frente a reclamaciones de terceros y garantizar una transición generacional ordenada.

No obstante, el éxito de una DMCC Foundation depende de una planificación jurídica y fiscal rigurosa. Los fundadores deben evitar la tentación de reservarse poderes excesivos que puedan comprometer la independencia de la entidad en tribunales extranjeros, y deben asesorarse adecuadamente sobre las implicaciones del Impuesto de Sociedades de los EAU para elegir el régimen de transparencia fiscal más conveniente para su estructura familiar.