El Régimen de Fundaciones en ADGM: Una Solución Avanzada para la Planificación Patrimonial y la Sucesión en los EAU

Introducción y Contexto Histórico

La planificación patrimonial y la estructuración de la sucesión familiar en la región del Golfo Pérsico han experimentado una transformación estructural profunda en la última década. Históricamente, las familias de alto patrimonio (HNWIs, por sus siglas en inglés) y los grupos corporativos en los Emiratos Árabes Unidos (EAU) y el Medio Oriente dependían de estructuras offshore complejas ubicadas en jurisdicciones como las Islas Caimán, Jersey o Guernsey, o bien de fideicomisos (trusts) anglosajones para salvaguardar sus activos globales. Esta dependencia respondía a la necesidad de evitar la aplicación automática de las leyes de herencia forzosa basadas en la Sharia sobre activos locales tras el fallecimiento del patriarca o miembro principal de la familia, lo cual solía desencadenar costosas y prolongadas disputas sucesorias.

Para cerrar la brecha entre el sistema de derecho civil (Civil Law) predominante en los EAU continentales (onshore) y los estándares internacionales de derecho común (Common Law) preferidos por los inversores globales, el Abu Dhabi Global Market (ADGM) introdujo un marco normativo revolucionario con la promulgación de las ADGM Foundations Regulations 2017 el 29 de octubre de 2017. Este régimen permitió por primera vez la constitución de fundaciones de interés privado con personalidad jurídica propia dentro de una zona franca financiera que cuenta con tribunales independientes de Common Law, transformando radicalmente la gestión de la riqueza en la región.

La Naturaleza Jurídica de la Fundación en ADGM

Una de las decisiones más críticas en la estructuración patrimonial es la elección del vehículo adecuado. En este sentido, la fundación de ADGM se presenta como un instrumento híbrido sumamente sofisticado. Combina los elementos de gobernanza y control de una sociedad mercantil con los beneficios de protección y propósito de un trust anglosajón.

A diferencia de un trust, que carece de personalidad jurídica propia y consiste en una relación de confianza donde el fiduciario (trustee) ostenta la titularidad legal de los bienes, la fundación en ADGM es una entidad jurídica incorporada con personalidad jurídica propia e independiente de su fundador, de los miembros de su consejo y de sus beneficiarios. Esto significa que la fundación puede poseer activos directamente a su propio nombre, celebrar contratos, demandar y ser demandada.

El régimen de ADGM ha sido diseñado para ofrecer una gran flexibilidad, permitiendo a los individuos de alto patrimonio, familias y corporaciones acceder localmente a un producto de clase mundial. Las características del régimen fueron evaluadas comparativamente a nivel global para lograr un equilibrio adecuado entre las obligaciones regulatorias, la confidencialidad y la gobernanza interna. El régimen de fundaciones de ADGM proporciona una alternativa a los trusts para la planificación y estructuración financiera.

Consolidación de Activos y Eficiencia Operativa

La dispersión de activos familiares en múltiples jurisdicciones y bajo diferentes formas de titularidad suele generar ineficiencias fiscales, costos administrativos elevados y riesgos operativos significativos. La fundación de ADGM aborda este desafío de manera directa al actuar como una entidad holding superior.

La centralización de activos bajo una estructura única simplifica la gestión administrativa y mitiga los costos asociados a la transferencia individual de participaciones en diversas jurisdicciones. Al consolidar acciones de empresas operativas, carteras de inversión, cuentas bancarias y bienes raíces bajo una sola fundación de ADGM, la familia simplifica la administración diaria y reduce drásticamente los costos de transacción futuros.

Gobernanza Estructurada y Planificación Sucesoria Perpetua

El verdadero valor de una fundación radica en su capacidad para garantizar la continuidad del patrimonio familiar a través de las generaciones. La estructura de gobernanza de una fundación de ADGM se compone de:

1. El Fundador (Founder): Quien aporta los activos iniciales y define el propósito de la fundación.
2. El Consejo de la Fundación (Foundation Council): El órgano encargado de administrar los activos y cumplir con los objetivos de la fundación, equivalente a la junta directiva de una sociedad.
3. El Guardián o Protector (Guardian): Una figura opcional pero altamente recomendada que supervisa al consejo y asegura que las acciones de este se alineen con los deseos del fundador.
4. Los Beneficiarios (Beneficiaries): Aquellas personas o entidades designadas para recibir los beneficios de la fundación.

La redacción precisa de la Carta Fundacional y los Reglamentos internos mitiga los riesgos de disputas sucesorias al definir con claridad la distribución de activos y asegurar la continuidad operativa de la entidad de forma indefinida.

Tabla Comparativa de Instrumentos de Planificación Patrimonial

Para comprender mejor el papel de la fundación, es útil analizar sus diferencias frente a otros instrumentos comunes disponibles en los centros financieros de los EAU:

El Nuevo Escenario Fiscal y de Sustancia en los EAU

La introducción del Impuesto sobre Sociedades en los EAU mediante el Federal Decree-Law No. 47 of 2022, en vigor desde el 1 de junio de 2023, ha redefinido el marco operativo y fiscal para todas las entidades constituidas en el país, incluidas las fundaciones de ADGM.

Bajo este nuevo régimen, las fundaciones no disfrutan de una exención automática del impuesto corporativo del 9%. Sin embargo, la legislación prevé un mecanismo de transparencia fiscal sumamente beneficioso para las estructuras patrimoniales familiares. Una fundación familiar puede solicitar formalmente ante la Federal Tax Authority (FTA) ser tratada como una entidad fiscalmente transparente (Unincorporated Partnership) bajo la figura de 'Family Foundation' contemplada en el Artículo 17 de la Ley del Impuesto sobre Sociedades.

Para calificar para este tratamiento y evitar la tributación directa del 9% sobre sus rentas pasivas, la fundación debe cumplir estrictamente con los siguientes requisitos:

• No realizar actividades comerciales activas de manera directa.
• Su propósito principal debe limitarse a la tenencia, conservación y administración de activos privados o de inversión para el beneficio de personas naturales específicas.
• Los activos de la fundación no deben provenir de actividades comerciales no autorizadas.

Históricamente, bajo las Regulaciones de Sustancia Económica (ESR) aplicables a ejercicios finalizados antes del 31 de diciembre de 2022, la tenencia pasiva de acciones de capital calificaba como una 'Actividad Relevante' (Holding Company Business) sujeta a requisitos de sustancia simplificados. En la actualidad, con la entrada en vigor del Impuesto sobre Sociedades y la consecuente inaplicación de las ESR para ejercicios posteriores a 2022 (según la Cabinet Decision 98/2024), el gobierno de los EAU ha integrado y simplificado el marco fiscal. Para calificar para el régimen de transparencia fiscal del Artículo 17, el requisito clave es la estricta ausencia de actividad comercial activa y la limitación a la tenencia pasiva de patrimonio familiar, por lo que no se exige el cumplimiento de requisitos de sustancia económica activa para este fin.

Advertencias y Desafíos Prácticos en la Implementación

A pesar de las inmensas ventajas que ofrecen las fundaciones de ADGM, los fundadores y sus asesores legales deben navegar con cautela ciertos aspectos prácticos para evitar contingencias graves:

• Transferencia de Bienes Inmuebles Locales: No se debe asumir que la transferencia de bienes raíces ubicados fuera de las zonas francas de ADGM (es decir, en el territorio onshore de los EAU) a la fundación es un proceso automático. Dicha transferencia requiere la aprobación previa y el registro ante los departamentos de tierras correspondientes, como el Dubai Land Department (DLD) o la Abu Dhabi Municipality. Cabe precisar que esta facilidad de transferencia se limita actualmente a Dubái y Abu Dabi gracias a los memorandos de entendimiento (MoUs) específicos firmados con ADGM, mientras que en otros emiratos el proceso puede no estar disponible o estar sujeto a severas restricciones. Asimismo, el proceso conlleva requisitos documentales estrictos y el pago de tasas de transferencia aplicables.
• No Automaticidad de la Exención Fiscal: Como se mencionó anteriormente, la exención de impuestos corporativos para fundaciones familiares no es automática; se debe solicitar formalmente ante la FTA cumpliendo estrictamente los requisitos de no realizar actividades comerciales. Cualquier actividad comercial incidental no autorizada podría descalificar a la fundación y exponerla al impuesto general.

Conclusión y Perspectivas de Futuro

El régimen de fundaciones de ADGM representa un hito en la sofisticación del ecosistema financiero de los Emiratos Árabes Unidos. Al proporcionar un vehículo con personalidad jurídica propia bajo un marco de Common Law, los EAU han logrado repatriar y retener el patrimonio de las familias más influyentes de la región, ofreciendo al mismo tiempo una plataforma atractiva para los inversores internacionales.

A medida que el panorama fiscal global evoluciona, especialmente con la implementación de las reglas del Pilar 2 de la OCDE para corporaciones multinacionales, la flexibilidad y la robustez de las fundaciones de ADGM seguirán siendo puestas a prueba. Sin embargo, para la planificación patrimonial familiar y la protección de activos, la fundación local se consolida como el vehículo de referencia para la estructuración patrimonial en el Medio Oriente.

Aviso Legal

La información contenida en este artículo es de carácter puramente informativo y no constituye asesoramiento legal, fiscal o financiero. Las leyes y regulaciones en los EAU, incluyendo el Impuesto sobre Sociedades y las normativas de zonas francas, están sujetas a cambios. Se recomienda encarecidamente consultar con asesores legales y fiscales cualificados antes de establecer cualquier estructura patrimonial o fundación.