La delimitación de la soberanía fiscal transfronteriza: Por qué las guías fiscales de los EAU no resuelven el impacto del ITCMD ni la reforma tributaria en Brasil

La planificación patrimonial global y el nexo Brasil-EAU

La planificación patrimonial internacional se enfrenta a un nuevo paradigma debido a la sofisticación de los marcos jurídicos en jurisdicciones como los Emiratos Árabes Unidos (EAU), donde los individuos de alto patrimonio neto (HNWIs) y las oficinas familiares buscan marcos jurídicos modernos, predecibles y sofisticados. Centros financieros internacionales como el Abu Dhabi Global Market (ADGM) y el Dubai International Financial Centre (DIFC) han desarrollado legislaciones de vanguardia en materia de fundaciones familiares (Family Foundations), ofreciendo una alternativa robusta a los tradicionales fideicomisos o trusts anglosajones.

Paralelamente, los EAU han dejado atrás su histórica reputación de jurisdicción completamente libre de impuestos directos para implementar un sistema tributario moderno y alineado con los estándares internacionales de la OCDE. La introducción del impuesto corporativo federal mediante el Decreto-Ley Federal No. 47 de 2022 sobre la Imposición de Corporaciones y Negocios, que entró en vigor para los ejercicios fiscales que comenzaron a partir del 1 de junio de 2023, representa un hito en la historia fiscal de la región. Para guiar a los contribuyentes y asesores en esta transición, la Autoridad Fiscal Federal (FTA) de los EAU ha emitido una serie de guías detalladas que abordan el tratamiento de diversas entidades, incluidas las fundaciones familiares.

Sin embargo, para los asesores patrimoniales en América Latina, y particularmente en Brasil, surge un desafío técnico crítico: la falta de un régimen de homologación automática en Brasil para las fundaciones extranjeras, a diferencia de lo establecido para los trusts bajo la Ley 14.754/2023, impide aplicar de manera directa los efectos de la transparencia declarada en los EAU. Existe una tendencia a asumir que el tratamiento de transparencia fiscal otorgado a una fundación familiar en los EAU se traduce automáticamente en un reconocimiento de neutralidad o exención bajo el Impuesto sobre Transmisión por Causa de Muerte y Donación (ITCMD, oficialmente en portugués Imposto sobre Transmissão Causa Mortis e Doação) de Brasil, o que está cubierto por la profunda reforma tributaria brasileña en curso. Como demuestra este análisis, si bien existe un Convenio para Evitar la Doble Imposición (CDI) que regula los impuestos sobre la renta entre ambas naciones, este no se extiende al ITCMD estatal ni a la transparencia de las fundaciones bajo la reforma tributaria brasileña, lo que evidencia una clara delimitación de soberanía fiscal y una desconexión en materia de impuestos sobre herencias y donaciones que exige una extrema cautela por parte de los planificadores fiscales.

El marco del Impuesto Corporativo en los EAU y las Fundaciones Familiares

Para comprender la desconexión transfronteriza, es fundamental analizar primero cómo regulan los EAU a las fundaciones familiares bajo su nuevo régimen de impuesto corporativo. Una fundación familiar en los EAU es una entidad jurídica incorporada con personalidad jurídica propia, diseñada específicamente para la preservación del patrimonio familiar, la gobernanza corporativa y la sucesión ordenada de activos. A diferencia de un trust de derecho común (common law), que carece de personalidad jurídica independiente y se basa en una relación de equidad entre el fideicomitente, el fiduciario y los beneficiarios, la fundación familiar emiratí opera como un vehículo corporativo que posee formalmente los activos en su propio nombre.

Bajo el Decreto-Ley Federal No. 47 de 2022, las fundaciones familiares están sujetas, en principio, al impuesto corporativo general. No obstante, la legislación reconoce que estos vehículos a menudo funcionan como meros conductos de tenencia pasiva para el beneficio de personas físicas específicas. Por ello, la ley permite que las fundaciones familiares soliciten ante la FTA ser tratadas como entidades fiscalmente transparentes (unincorporated partnerships). Si se aprueba este estatus, la fundación no es tratada como un sujeto pasivo independiente a efectos del impuesto corporativo; en su lugar, sus ingresos y activos se atribuyen directamente a los fundadores o beneficiarios, como si la estructura intermedia no existiera.

Para aclarar la aplicación práctica de estas reglas, la FTA ha publicado diversas guías oficiales. Entre ellas, la Guía General del Impuesto Corporativo (CTGGCT1), publicada en septiembre de 2023, ofrece una visión general del régimen tributario y los conceptos fundamentales. Posteriormente, la FTA emitió la Guía sobre Determinación de Ingresos Imponibles (CTGDTI1) en julio de 2024, la cual detalla los métodos de cálculo del impuesto corporativo local, y la Guía sobre Declaraciones del Impuesto Corporativo (CTGTXR1) en noviembre de 2024, que regula los requisitos formales de presentación de declaraciones. Ninguna de estas guías, sin embargo, aborda las implicaciones fiscales internacionales para beneficiarios residentes en jurisdicciones extranjeras específicas como Brasil.

El laberinto de la sustancia fiscal: ESR vs. Corporate Tax vs. QFZP

Un error común entre los asesores internacionales es confundir o amalgamar los diferentes requisitos de sustancia exigidos en los EAU. El marco regulatorio emiratí diferencia estrictamente entre varias obligaciones de sustancia que operan de forma independiente:

1. Economic Substance Regulations (ESR): Introducidas históricamente bajo la Decisión del Gabinete No. 57 de 2020 para cumplir con los estándares de la OCDE sobre prácticas fiscales nocivas. Las ESR imponen obligaciones de reporte anual y requisitos de sustancia para entidades que realizan "actividades relevantes". Estas reglas aplican a periodos financieros específicos y no deben presentarse como una obligación de reporte corporativo general y vigente sin verificar el periodo correspondiente.
2. Sustancia Adecuada bajo Corporate Tax: El régimen general del impuesto corporativo exige que las empresas locales mantengan un nivel de sustancia adecuado en el país para evitar la recalificación de rentas o la pérdida de beneficios generales.
3. Sustancia para Personas de Zona Franca Cualificadas (QFZP): Regulada bajo el artículo 11 del Decreto-Ley Federal No. 47 de 2022 y detallada en la Guía de Personas de Zonas Francas (CTGFZP1) publicada en mayo de 2024. Para mantener la tasa preferencial del 0% sobre ingresos cualificados, una QFZP debe cumplir con requisitos de sustancia sumamente estrictos dentro de la zona franca correspondiente.
4. Regulaciones Sectoriales: Cada zona franca (como ADGM o DIFC) mantiene sus propias reglas de gobernanza y sustancia para las fundaciones familiares.

Cuando una fundación familiar opta por ser tratada como fiscalmente transparente, sus requisitos de sustancia a nivel de entidad se alteran significativamente, ya que la carga tributaria y la sustancia se analizan a menudo a nivel de los beneficiarios o fundadores. Sin embargo, este sofisticado andamiaje regulatorio local es estrictamente doméstico y no tiene como objetivo resolver la tributación en el país de residencia de los beneficiarios extranjeros.

La delimitación de la soberanía fiscal: El ITCMD brasileño y la Reforma Tributaria

El núcleo de la advertencia para los asesores brasileños radica en que las fuentes oficiales de los EAU no abordan el Impuesto sobre Transmisión por Causa de Muerte y Donación (ITCMD, oficialmente en portugués Imposto sobre Transmissão Causa Mortis e Doação) de Brasil ni la reforma tributaria brasileña (PEC 45/2019 y leyes complementarias). El ITCMD es un impuesto de competencia estatal en Brasil que grava la transmisión de bienes y derechos por causa de muerte o por donación. Con la reciente reforma tributaria de Brasil, aprobada mediante la Enmienda Constitucional 132/2023, se han introducido cambios de gran alcance, incluyendo la progresividad obligatoria de las alícuotas del ITCMD y la atribución de competencia a los estados para gravar herencias y donaciones provenientes de estructuras en el exterior (offshore). Aunque el Convenio para Evitar la Doble Imposición (CDI) firmado entre Brasil y los EAU regula los impuestos sobre la renta, este instrumento no abarca los impuestos estatales sobre sucesiones y donaciones como el ITCMD.

Es un error metodológico y jurídico grave asumir que porque la FTA de los EAU clasifica a una fundación familiar como "transparente" o "exenta" bajo el Decreto-Ley Federal No. 47 de 2022, la Receita Federal do Brasil (RFB) o las secretarías de hacienda estatales brasileñas adoptarán el mismo criterio para la aplicación del ITCMD o del impuesto sobre la renta (IRPF). En la legislación fiscal brasileña, las fundaciones extranjeras no gozan de un régimen de transparencia fiscal homologado automáticamente. De hecho, la reciente Ley 14.754/2023 introdujo reglas específicas de transparencia para los trusts extranjeros, pero dejó fuera de su alcance directo a las fundaciones extranjeras, las cuales siguen estando sujetas a un debate complejo sobre si deben ser tratadas como trusts, como sociedades offshore tradicionales o como entidades con personalidad jurídica plena que difieren la tributación hasta la distribución efectiva.

Dado que el corpus de fuentes oficiales de los EAU carece por completo de leyes, decretos, consultas de la RFB o jurisprudencia brasileña sobre el ITCMD, cualquier intento de establecer un nexo causal o normativo entre la transparencia fiscal de una fundación familiar en los EAU y la exención o reducción del ITCMD en Brasil es puramente hipotético e infundado. Las guías de la FTA omiten cualquier referencia a jurisdicciones extranjeras específicas y se limitan a regular el impuesto corporativo local, el IVA (bajo la Decisión de Gabinete No. 52 de 2017, enmendada por la Decisión de Gabinete No. 100 de 2025, de acuerdo con la fecha de emisión que figura en el documento oficial) o las adquisiciones públicas federales (bajo la Ley Federal No. 11 de 2023).

Comparativa de Instrumentos Jurídicos y Fiscales

Para evitar confusiones conceptuales comunes entre los planificadores patrimoniales, la siguiente tabla detalla las diferencias fundamentales entre los instrumentos analizados:

Implicaciones prácticas para asesores de patrimonio

La principal conclusión de este análisis es que los asesores patrimoniales no pueden utilizar las guías fiscales oficiales de los EAU como base jurídica para justificar la eficiencia fiscal de una estructura en Brasil. Las guías de la FTA son herramientas excelentes para asegurar el cumplimiento tributario dentro de los EAU, pero son completamente ciegas ante las obligaciones fiscales en el país de residencia de los beneficiarios.

Para mitigar riesgos, se recomienda:

1. Realizar un análisis fiscal independiente bajo el derecho tributario brasileño vigente (incluyendo la Ley 14.754/2023 y las leyes estatales del ITCMD).
2. No asumir que la transparencia fiscal otorgada por la FTA bajo el artículo 17 del Decreto-Ley No. 47 de 2022 tiene efectos de espejo en Brasil.
3. Evaluar la estructura de la fundación familiar no solo como un vehículo de optimización fiscal, sino principalmente como una herramienta de gobernanza y protección de activos, asumiendo que las distribuciones a beneficiarios brasileños podrían estar plenamente sujetas a impuestos en Brasil.